Spiegato: cosa sono gli articoli 370 e 35A?

Che cos'è l'articolo 370 e 35A: Una recente ordinanza centrale, che estende la riserva a SC e ST in J&K, mette in luce l'articolo 35A, così come l'articolo 370 da cui deriva. Quali sono queste due disposizioni?

Lo sceicco Abdullah, alla presenza di Jawaharlal Nehru, annuncia a Srinagar che il Kashmir farà parte dell'India. (Archivio espresso)

Che cos'è l'articolo 370?

Incluso nella Costituzione il 17 ottobre 1949, l'articolo 370 esenta J&K dalla Costituzione indiana (ad eccezione dell'articolo 1 e dell'articolo 370 stesso) e consente allo stato di redigere una propria Costituzione. Limita i poteri legislativi del Parlamento nei confronti di J&K. Per estendere una legge centrale sulle materie incluse nello strumento di adesione (IoA), è necessaria una semplice consultazione con il governo statale. Ma per estenderlo ad altre questioni, è obbligatorio il concorso del governo statale. L'IoA entrò in gioco quando l'Indian Independence Act del 1947 divise l'India britannica in India e Pakistan.

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Per circa 600 stati principeschi la cui sovranità è stata ripristinata dopo l'indipendenza, l'Atto prevedeva tre opzioni: rimanere un paese indipendente, unirsi al Dominio dell'India o unirsi al Dominio del Pakistan - e questa unione con uno dei due paesi doveva avvenire attraverso un IoA. Sebbene non fosse fornito alcun modulo prescritto, uno stato che aderisse in tal modo poteva specificare i termini in base ai quali accettava di aderire. La massima per i contratti tra Stati è pacta sunt servanda, cioè le promesse tra gli Stati devono essere onorate; in caso di inadempimento contrattuale, la regola generale è che le parti siano ripristinate nella posizione originaria.

Un certo numero di altri Stati godono di uno status speciale ai sensi dell'articolo 371, dal 371A al 371I.

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Quali erano i termini inclusi nell'IoA per il Kashmir?

L'elenco allegato allo strumento di adesione ha conferito al Parlamento il potere di legiferare nei confronti di J&K solo in materia di difesa, affari esteri e comunicazioni. Nello strumento di adesione del Kashmir nella clausola 5, Raja Hari Singh, sovrano di J&K, ha esplicitamente affermato che i termini del mio strumento di adesione non possono essere modificati da alcun emendamento dell'atto o dell'Indian Independence Act a meno che tale emendamento non venga da me accettato da un Strumento complementare a questo Strumento. La clausola 7 non afferma nulla in questo strumento deve essere considerata come un impegno per me in alcun modo ad accettare qualsiasi futura costituzione dell'India o per limitare la mia discrezione a stipulare accordi con il governo dell'India ai sensi di tale futura costituzione.

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Come è avvenuta l'adesione?

Raja Hari Singh aveva inizialmente deciso di rimanere indipendente e di firmare accordi di standstill con India e Pakistan, e il Pakistan infatti lo firmò. Ma in seguito a un'invasione di uomini delle tribù e dell'esercito in borghese dal Pakistan, ha cercato l'aiuto dell'India, che a sua volta ha cercato l'adesione del Kashmir all'India. Hari Singh firmò lo strumento di adesione il 26 ottobre 1947 e il governatore generale Lord Mountbatten lo accettò il 27 ottobre 1947.

Era politica dichiarata dall'India che ovunque ci fosse una controversia sull'adesione, questa dovesse essere risolta secondo i desideri delle persone piuttosto che una decisione unilaterale del sovrano dello stato principesco. Nell'accettazione dell'IoA da parte dell'India, Lord Mountbatten ha affermato che è desiderio del mio governo che non appena la legge e l'ordine saranno stati ripristinati nel Kashmir e il suo suolo sarà liberato dall'invasore, la questione dell'adesione dello Stato sia risolta con un riferimento al persone. L'India considerava l'adesione come puramente temporanea e provvisoria, come affermato nel Libro bianco del governo indiano su J&K nel 1948. In una lettera al primo ministro di J&K Sheikh Abdullah datata 17 maggio 1949, il primo ministro Jawaharlal Nehru con il concorso di Vallabhbhai Patel e N Gopalaswami Ayyangar ha scritto: È stata stabilita una politica del governo dell'India, che in molte occasioni è stata affermata sia da Sardar Patel che da me, che la Costituzione del Jammu e Kashmir è una questione che deve essere determinata dal popolo dello stato rappresentato in una Costituente Assemblea convocata allo scopo.

Come è stato emanato l'articolo 370?

La bozza originale è stata fornita dal governo di J&K. A seguito di modifiche e negoziati, l'articolo 306A (ora 370) fu approvato nell'Assemblea costituente il 27 maggio 1949. Spostando la mozione, Ayyangar disse che sebbene l'adesione fosse completa, l'India si era offerta di tenere un plebiscito quando si fossero create le condizioni, e se l'adesione non è stata ratificata, non ostacoleremo la separazione del Kashmir dall'India. Il 17 ottobre 1949, quando l'articolo 370 fu finalmente incluso nella Costituzione dall'Assemblea costituente dell'India, Ayyangar ribadì l'impegno dell'India al plebiscito e alla stesura di una costituzione separata da parte dell'Assemblea costituente di J&K.

L'articolo 370 era una disposizione temporanea?

È il primo articolo della parte XXI della Costituzione. Il titolo di questa parte è 'Disposizioni temporanee, transitorie e speciali'. L'articolo 370 potrebbe essere interpretato come temporaneo nel senso che l'Assemblea costituente J&K aveva il diritto di modificarlo/cancellarlo/mantenerlo; ha deciso di mantenerlo. Un'altra interpretazione era che l'adesione fosse temporanea fino a un plebiscito. Il governo dell'Unione, in una risposta scritta in Parlamento lo scorso anno, ha affermato che non vi è alcuna proposta per rimuovere l'articolo 370. Anche l'Alta corte di Delhi a Kumari Vijayalaksmi (2017) ha respinto una petizione secondo cui l'articolo 370 è temporaneo e la sua continuazione è una frode al Costituzione. La Corte Suprema nell'aprile 2018 ha affermato che, nonostante la nota intestata utilizzasse la parola 'temporaneo', l'articolo 370 non è temporaneo. A Sampat Prakash (1969) il comitato di vigilanza ha rifiutato di accettare l'articolo 370 come temporaneo. Un tribunale di cinque giudici ha affermato che l'articolo 370 non ha mai cessato di essere operativo. Si tratta quindi di una disposizione permanente.

I soldati fanno la guardia nella notte a Srinagar domenica. (AP)

L'articolo 370 può essere soppresso?

Sì, l'articolo 370, paragrafo 3, consente la cancellazione mediante decreto presidenziale. Tale ordine, tuttavia, deve essere preceduto dal concorso dell'Assemblea costituente di J&K. Poiché tale Assemblea è stata sciolta il 26 gennaio 1957, un punto di vista è che non può più essere cancellata. Ma l'altro punto di vista è che si può fare, ma solo con il consenso dell'Assemblea di Stato.

Qual è il significato dell'articolo 370 per l'Unione indiana?

Lo stesso articolo 370 cita l'articolo 1, che include J&K nell'elenco degli stati. L'articolo 370 è stato descritto come un tunnel attraverso il quale la Costituzione viene applicata a J&K. Nehru, tuttavia, ha affermato in Lok Sabha il 27 novembre 1963 che l'articolo 370 è stato eroso. L'India ha utilizzato l'articolo 370 almeno 45 volte per estendere le disposizioni della Costituzione indiana a J&K. Questo è l'unico modo attraverso il quale, con semplici ordini presidenziali, l'India ha quasi annullato l'effetto dello status speciale di J&K. Con l'ordinanza del 1954, quasi l'intera Costituzione fu estesa a J&K, inclusa la maggior parte degli emendamenti costituzionali. Novantaquattro delle 97 voci nell'elenco dell'Unione sono applicabili a J&K; 26 delle 47 voci del Concurrent List sono state ampliate; 260 di 395 articoli sono stati estesi allo Stato, oltre a 7 di 12 Allegati.

Il Centro ha utilizzato l'articolo 370 anche per modificare una serie di disposizioni della costituzione di J&K, sebbene tale potere non fosse conferito al presidente ai sensi dell'articolo 370. L'articolo 356 è stato esteso tramite una disposizione simile che era già contenuta nell'articolo 92 della costituzione di J&K, che richiedeva che il President's Rule potesse essere ordinato solo con il consenso del Presidente. Per modificare le disposizioni per il Governatore eletto dall'Assemblea, è stato utilizzato l'articolo 370 per convertirlo in un candidato del Presidente. Per estendere il governo del presidente oltre un anno in Punjab, il governo aveva bisogno dei 59, 64, 67 e 68 emendamenti costituzionali, ma ha ottenuto lo stesso risultato in J&K semplicemente invocando l'articolo 370. Di nuovo, l'articolo 249 (potere del Parlamento di emanare leggi sullo Stato Voci dell'elenco) è stato esteso a J&K senza una risoluzione dell'Assemblea e solo su raccomandazione del Governatore. In certi modi, l'articolo 370 riduce i poteri di J&K rispetto ad altri stati. È più utile per l'India oggi di J&K.

C'è qualche motivo per ritenere che l'articolo 370 sia essenziale affinché J&K faccia parte dell'India?

L'articolo 3 della Costituzione J&K dichiara che J&K è parte integrante dell'India. Nel Preambolo alla Costituzione, non solo non c'è alcuna pretesa di sovranità, ma c'è un riconoscimento categorico sull'obiettivo della Costituzione J&K di definire ulteriormente il rapporto esistente dello stato con l'Unione dell'India come sua parte integrante. Inoltre, le persone di stato vengono definite 'residenti permanenti' e non 'cittadini'. L'articolo 370 non è una questione di integrazione ma di autonomia. Coloro che sostengono la sua eliminazione sono più interessati all'uniformità che all'integrazione.

Che cos'è l'articolo 35A?

L'articolo 35A deriva dall'articolo 370, essendo stato introdotto con un decreto presidenziale nel 1954. L'articolo 35A è unico nel senso che non compare nel corpo principale della Costituzione - l'articolo 35 è immediatamente seguito dall'articolo 36 - ma compare in Appendice I. L'articolo 35A autorizza il legislatore J&K a definire i residenti permanenti dello stato e i loro diritti e privilegi speciali.

Perché viene contestato?

La Corte Suprema esaminerà se è incostituzionale o viola la struttura di base della Costituzione. Ma a meno che non venga accolto, molti ordini presidenziali possono diventare discutibili. L'articolo 35A non è stato approvato secondo il processo di modifica previsto dall'articolo 368, ma è stato inserito su raccomandazione dell'Assemblea costituente di J&K attraverso un ordine presidenziale.

L'articolo 370 non è solo parte della Costituzione, ma anche del federalismo, che è la struttura di base. Di conseguenza, la corte ha confermato le successive ordinanze presidenziali ai sensi dell'articolo 370.

Poiché l'articolo 35A precede la teoria della struttura di base del 1973, come per Waman Rao (1981), non può essere testato sulla pietra di paragone della struttura di base. Alcuni tipi di restrizioni all'acquisto di terreni sono in vigore anche in molti altri stati, inclusi alcuni nel nord-est e nell'Himachal Pradesh. La prenotazione basata sul domicilio nelle ammissioni e persino nei posti di lavoro è seguita in un certo numero di stati, incluso ai sensi dell'articolo 371 D per l'Andhra Pradesh indiviso. La recente decisione del Centro di estendere ai vantaggi di prenotazione J&K per SC, ST, OBC e coloro che vivono lungo i confini internazionali, è stata annunciata la scorsa settimana. riaccende i riflettori sull'articolo 35A.

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Articolo 370

Parte della Costituzione da quando è entrata in vigore, stabilisce che a J&K si applicherebbero solo due articoli: l'articolo 1, che definisce l'India, e l'articolo 370 stesso. L'articolo 370 dice che altre disposizioni della Costituzione possono applicarsi a J&K fatte salve le eccezioni e le modifiche che il Presidente può specificare per ordine, con il concorso del governo statale e l'approvazione dell'Assemblea Costituente di J&K.

Articolo 35A

Introdotto da un decreto presidenziale del 1954, autorizza il legislatore J&K a definire un residente permanente dello stato e a fornire diritti e privilegi speciali a quei residenti permanenti.

(L'autore è un esperto di diritto costituzionale e vicerettore della NALSAR University of Law, Hyderabad)

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